在“雙碳”目標(biāo)的大語境下，我國碳交易市場容量的不斷擴(kuò)大，全國碳排放權(quán)交易市場覆蓋年二氧化碳排放量約51億噸，納入重點(diǎn)排放單位2,257家，已經(jīng)成為全球覆蓋溫室氣體排放量最大的碳市場[1]。2024年1月25日國務(wù)院發(fā)布的《碳排放權(quán)交易管理暫行條例》于5月1日起實(shí)施，碳交易市場的法制化程度進(jìn)一步提高。雖然全國統(tǒng)一的碳市場還算新生事物，但碳市場在我國已經(jīng)有超過十年的歷史。本文希望通過回顧碳市場的歷史，從法律角度再次認(rèn)識碳排放權(quán)的金融屬性，并就其中可能涉及的交易風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行提示和建議。

一、 碳交易市場的由來

碳交易實(shí)際指的是碳排放權(quán)相關(guān)的交易，它的產(chǎn)生與發(fā)展與國際社會對溫室氣體治理密切相關(guān)。1997年12月，旨在限制發(fā)達(dá)國家溫室氣體排放量以抑制全球變暖的國際性公約《聯(lián)合國氣候變化框架公約京都議定書》（Kyoto Protocol，《京都議定書》）在日本京都通過，并于2005年2月16日開始生效；截至2022年，已有包括我國在內(nèi)的193個(gè)締約方。

《京都議定書》首次以國際性法規(guī)的形式限制了工業(yè)化國家溫室氣體的排放，對其進(jìn)行了量化減排任務(wù)，但沒有對發(fā)展中國家作這個(gè)要求。該議定書創(chuàng)設(shè)了一種靈活契約機(jī)制即CDM（Clean Development Mechanism，清潔能源機(jī)制），在CDM機(jī)制下，發(fā)達(dá)國家可以通過在發(fā)展中國家實(shí)施具有溫室氣體減排效果的項(xiàng)目，把項(xiàng)目所產(chǎn)生的溫室氣體減少的排放量作為履行京都議定書所規(guī)定的一部分義務(wù)。

簡單來說就是，CDM機(jī)制下創(chuàng)設(shè)了CERs（“核定減排量”）這樣一個(gè)無形資產(chǎn)的概念，通過實(shí)施CDM項(xiàng)目例如植樹造林、海洋生態(tài)修復(fù)等增加生態(tài)系統(tǒng)吸收和儲存大氣中的二氧化碳從而減少的溫室氣體排放量，這些減排量經(jīng)過官方認(rèn)可的核實(shí)和認(rèn)證后，轉(zhuǎn)化為可交易的減排信用CERs。有了CERs減排量這個(gè)無形資產(chǎn)，對發(fā)展中國家而言，其可以通過實(shí)施CDM項(xiàng)目生產(chǎn)并出售CERs獲得資金和技術(shù)，促進(jìn)其自身可持續(xù)性發(fā)展；對發(fā)達(dá)國家和地區(qū)而言，其可以通過購買這些CERs獲得了履約的靈活性，降低履約成本；對全球而言，則在實(shí)現(xiàn)共同減排目標(biāo)的前提下，減少了總的減排成本。因此，CDM是一種多贏的選擇機(jī)制，目的在于引入市場激勵(lì)引導(dǎo)各方減少溫室氣體排放量。

此后，溫室氣體的減排量交易在發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家之間展開。

二、國內(nèi)碳交易市場的演變

2012年之前，我國企業(yè)主要通過CDM參與國際碳市場，隨著歐洲經(jīng)濟(jì)低迷以及京都協(xié)議書第一階段的結(jié)束，CER價(jià)格不斷下跌，CDM項(xiàng)目發(fā)展受阻。于此同時(shí)，我國國內(nèi)的碳排放權(quán)交易市場逐步建立完善。

1.  國內(nèi)碳交易市場歷史沿革

從政策法規(guī)發(fā)布的歷史沿革來看，我國國內(nèi)碳市場的發(fā)展經(jīng)歷了三個(gè)階段：第一階段從2011年至2018年，碳排放權(quán)的配額管理以及交易納入國家發(fā)改委的規(guī)則管理范疇，逐步形成了各地方的碳排放權(quán)交易市場；第二階段從2018年至2021年，隨著國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革方案的落地，碳排放權(quán)管理主體由國家發(fā)改委調(diào)整為生態(tài)環(huán)境部，并開始逐步統(tǒng)一規(guī)范碳排放權(quán)管理建立統(tǒng)一的全國碳排放權(quán)交易市場；第三階段從2021年至今，碳排放市場進(jìn)一步統(tǒng)一規(guī)范并由國務(wù)院通過《暫行條例》的方式進(jìn)一步提升碳排放權(quán)市場的管理規(guī)則和相應(yīng)的罰則。

2. 國內(nèi)碳交易市場的法律架構(gòu)

經(jīng)過十多年的體系建設(shè)，我國碳排放權(quán)交易規(guī)則體系已初步建立，體系框架如下：

三、國內(nèi)碳交易機(jī)制的核心要素

理解國內(nèi)碳交易市場之前，我們先理解如下核心概念：

1. 控排企業(yè)

根據(jù)生態(tài)部發(fā)布的《碳排放權(quán)交易管理辦法》（第19號令，簡稱“碳排放權(quán)管理辦法”），年度溫室氣體排放量達(dá)到2.6萬噸即為溫室氣體重點(diǎn)排放單位（簡稱“控排企業(yè)”），控排企業(yè)是碳排放權(quán)交易市場的主要交易主體。

2. 碳排放權(quán)（Chinese Emission Allowance，CEA）

碳排放權(quán)：是指分配給控排企業(yè)的規(guī)定時(shí)期內(nèi)的碳排放額度，1單位碳排放額相當(dāng)于向大氣排放1噸二氧化碳當(dāng)量。省級生態(tài)環(huán)境主管部門綜合考慮各因素后確定本行政區(qū)控排企業(yè)的年度碳排放量，因此，又被稱為碳排放配額（CEA）?？嘏牌髽I(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)上年度溫室氣體實(shí)際排放量，在生態(tài)環(huán)境部規(guī)定的時(shí)限內(nèi)，向主管省級環(huán)保部門清繳上年度的碳排放配額。

3. 自愿減排量（即China Certified Emission Reduction，ccer）

根據(jù)碳排放權(quán)管理辦法，國家核證自愿減排量（即CCERs）是指對我國境內(nèi)可再生能源、林業(yè)碳匯、甲烷利用等項(xiàng)目的溫室氣體減排效果進(jìn)行量化核證，并在國家溫室氣體自愿減排交易注冊登記系統(tǒng)中登記的溫室氣體減排量。CCER的主體不是控排企業(yè)，而是自愿減排企業(yè)。

4. 碳交易

根據(jù)碳排放權(quán)管理辦法，控排企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)上年度溫室氣體實(shí)際排放量，在生態(tài)環(huán)境部規(guī)定的時(shí)限內(nèi)，向主管省級環(huán)保部門清繳上年度的碳排放配額。當(dāng)年度溫室氣體實(shí)際排放量大于其配額時(shí)，控排企業(yè)則可以通過購入其他控排企業(yè)出售的配額（CEA）來給自己擴(kuò)容，或者購買CCER來抵消該等差額，但是CCER的抵銷比例不能超過應(yīng)清繳碳配額的5%。于是，碳排放權(quán)交易由此產(chǎn)生。

5. 國內(nèi)碳交易的場所

2021年7月16日，全國碳排放權(quán)交易市場正式開啟上線交易，全國碳市場建設(shè)采用“雙城”模式，即：上海負(fù)責(zé)交易系統(tǒng)建設(shè)，湖北武漢負(fù)責(zé)登記結(jié)算系統(tǒng)建設(shè)。至此，我國長達(dá)七年的碳排放權(quán)交易市場試點(diǎn)工作終于迎來了統(tǒng)一。

根據(jù)上海環(huán)境能源交易所的統(tǒng)計(jì)，2023年全國碳市場綜合價(jià)格行情為：最高價(jià)82.79元/噸，最低價(jià)50.50元/噸，收盤價(jià)較去年最后一個(gè)交易日上漲44.40%。截至2023年底，全國碳市場碳排放配額累計(jì)成交量超過4.4億噸，累計(jì)成交額約250億人民幣。[2]

四、碳交易的形態(tài)及風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對

1.  碳金融產(chǎn)品[3]

從上面碳交易機(jī)制中的核心要素和運(yùn)作機(jī)制，我們可以發(fā)現(xiàn)，碳排放權(quán)作為一種制度所創(chuàng)設(shè)出來的無形資產(chǎn)，與資本市場中的股票運(yùn)作機(jī)制有很多相似之處，都有一級市場開發(fā)的運(yùn)作機(jī)制，都有相似的二級市場交易機(jī)制。雖然國內(nèi)碳排放權(quán)相關(guān)體系尚待進(jìn)一步完善，碳資產(chǎn)相關(guān)的金融產(chǎn)品也尚待開發(fā)，目前市場上碳資產(chǎn)相關(guān)金融產(chǎn)品如下：

配額置換：即控排企業(yè)一邊采購約5%的CCER來履約，一邊將置換出來的5%配額到市場上出售，由于配額與CCER有差價(jià)，所以該等買與賣可以產(chǎn)生中間差價(jià)，是從事碳金融業(yè)務(wù)公司最常規(guī)的業(yè)務(wù)之一。

配額托管：即控排企業(yè)將配額交給第三方管理，共享收益。類似股市里的委托管理，相當(dāng)于交易員拿著控排企業(yè)的配額籌碼去碳市里面交易。為了防止交易員直接將配額轉(zhuǎn)走，交易所會充當(dāng)?shù)谌奖O(jiān)管的角色，如上海環(huán)境能源交易所推出的借碳交易業(yè)務(wù)。

企業(yè)融資：類似于股票的一級市場開發(fā)，減排企業(yè)（包括控排企業(yè)和自愿減排企業(yè)）可以借助CEA和CCER實(shí)現(xiàn)多種融資方式增強(qiáng)自身的融資能力，包括（1）項(xiàng)目融資：融資用于項(xiàng)目的建設(shè)和運(yùn)營，例如，企業(yè)投資于可再生能源項(xiàng)目、能效提升項(xiàng)目以及林業(yè)碳匯項(xiàng)目等，并通過出售其產(chǎn)生的CCER來獲得投資回報(bào)；（2）綠色信貸和綠色債券，CCER項(xiàng)目可以作為綠色信貸或綠色債券的支持項(xiàng)目，金融機(jī)構(gòu)可以為這些項(xiàng)目提供優(yōu)惠貸款或發(fā)行綠色債券，降低企業(yè)的融資成本；（3）質(zhì)押融資：碳排放權(quán)和CCER還可以作為質(zhì)押物，企業(yè)可以將持有的CEA或CCER作為擔(dān)保，向金融機(jī)構(gòu)申請貸款。這種方式可以增加企業(yè)的融資能力，同時(shí)為金融機(jī)構(gòu)提供額外的風(fēng)險(xiǎn)保障。

2.   碳交易的主要風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對

（一）CCER項(xiàng)目股權(quán)投資風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對

自愿減排企業(yè)的CCER項(xiàng)目就如同資本一級市場的創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目，創(chuàng)始人和投資人通過項(xiàng)目IPO注冊成功實(shí)現(xiàn)二級市場退出，收獲收益；自愿減排企業(yè)及其投資人通過投資碳匯項(xiàng)目，完成項(xiàng)目開發(fā)，通過國家主管部門核準(zhǔn)后形成碳資產(chǎn)，通過碳交易所二級市場交易出售獲得回報(bào)。

這其中的法律風(fēng)險(xiǎn)主要包括：1.政策本身不確定性，CEA和CCER是制度創(chuàng)設(shè)出來的無形資產(chǎn)，從過去的歷史看，政策本身的變化對資產(chǎn)價(jià)格影響較大；2.審批的不確定性，雖然創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目IPO也有注冊的不確定性，但因?yàn)樘紖R項(xiàng)目本身并不具有商業(yè)造血能力，因此審批的不確定帶來的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)更大；3. 履約風(fēng)險(xiǎn)，由于自然災(zāi)害等不可抗力因素以及政策變動(dòng)，碳匯項(xiàng)目可能面臨相對更高的履約風(fēng)險(xiǎn)。

因此，建議參考股權(quán)一級市場項(xiàng)目中的風(fēng)險(xiǎn)保護(hù)措施，包括設(shè)置保護(hù)性措施以及回購等條款進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制。

（二）質(zhì)押融資風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對建議

一方面，CCER和CEA質(zhì)押融資的風(fēng)險(xiǎn)主要為其物權(quán)效力存在不確定性。由于目前法律、行政法規(guī)（包括國務(wù)院最新發(fā)布的《碳排放權(quán)交易管理暫行條例》）層面并未對CCER或者CEA的財(cái)產(chǎn)權(quán)利做明確表述，無論是法律層面《民法典》第440條，還是規(guī)章層面《動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保統(tǒng)一登記辦法》第二條，也未明確將CEA或CCER列為一種可以出質(zhì)的權(quán)利類型或者納入可登記的權(quán)利的范圍，因此，CEA和CCER在質(zhì)押融資時(shí)的物權(quán)效力存在不確定性。但另一方面，最高院第63條規(guī)定“債權(quán)人與擔(dān)保人訂立擔(dān)保合同，約定以法律、行政法規(guī)尚未規(guī)定可以擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)權(quán)利設(shè)立擔(dān)保，當(dāng)事人主張合同無效的，人民法院不予支持”，也就是說，質(zhì)押合同本身具有法律效力。

此外，在實(shí)踐中，上海環(huán)境能源交易所制定了《上海碳排放配額質(zhì)押登記業(yè)務(wù)規(guī)則》和《上海環(huán)境能源交易所協(xié)助辦理CCER質(zhì)押業(yè)務(wù)規(guī)則》，CEA和CCER可以在上海環(huán)境能源交易所質(zhì)押登記，并產(chǎn)生凍結(jié)限制交易的效果。

因此，建議在CEA和CCER質(zhì)押融資時(shí)，在質(zhì)押協(xié)議中準(zhǔn)確清楚的界定各方權(quán)利義務(wù)，并將在交易機(jī)構(gòu)進(jìn)行質(zhì)押登記作為融資過程中的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，實(shí)現(xiàn)在協(xié)議約定、過程管理和質(zhì)押登記等各方面將風(fēng)險(xiǎn)控制有效落地。

五、結(jié)語

碳交易市場的本質(zhì)是讓資本在資源配置中的發(fā)揮作用，讓資金自動(dòng)流向減排性價(jià)比最高的領(lǐng)域，從而降低全社會的減排成本。碳交易市場法律規(guī)則體系尚在完善之中，碳交易中的風(fēng)險(xiǎn)控制措施可以參考成熟的股票一二級市場中的風(fēng)控邏輯，進(jìn)行嫁接和移植。筆者將持續(xù)關(guān)注碳交易市場的發(fā)展和實(shí)踐中的法律問題，相信隨著雙碳戰(zhàn)略的逐步落地，碳交易市場也會在實(shí)踐中逐步走向成熟和完善。

注釋

[1] https://www.gov.cn/yaowen/liebiao/202402/content_6934685.htm，中華人民共和國中央人民政府《截至去年底，全國累計(jì)成交量達(dá)4.4億噸——碳排放權(quán)交易活躍度逐步提升》

[2] https://www.cneeex.com/c/2023-12-29/494958.shtml，全國碳市場每年綜合價(jià)格行情及成交信息20230103-20231229

[3] 參考書目《碳管理：從零通往碳中和》，作者汪軍，出版社：電子工業(yè)出版社，出版時(shí)間：2022年11月。